Организация, получив от заказчика предоплату в счет предстоящих работ, исчислила с нее НДС в соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ. При этом работы выполнены не были. Однако заказчик не потребовал возврата внесенного им аванса. В связи с этим организация-исполнитель заявила к вычету сумму НДС, которая ранее была уплачена с авансовых платежей.

Налоговый орган посчитал вычет налога неправомерным. Проверяющие отметили, что перечень случаев, когда допускается предъявлять НДС к вычету, содержится в ст. 171 НК РФ. А рассматриваемый случай в нем не поименован.

Суд поддержал позицию налоговой инспекции. В постановлении от 05.03.2015 № Ф05-15737/2014 АС Московского округа пояснил следующее. НДС, который продавец уплатил с суммы предоплаты, он вправе принять к вычету, если договор с покупателем расторгнут или его условия изменились (п. 5, 8 ст. 171 НК РФ). При этом для целей вычета необходимо одновременное соблюдение следующих требований (п. 5 ст. 171, п. 4 ст. 172 НК РФ):

• НДС с аванса продавец ранее уже перечислил в бюджет;
• аванс возвращен покупателю;
• с момента возврата аванса прошло не более одного года.

Когда одно из перечисленных требований не соблюдается, вычет налога заявить нельзя. Таким образом, если предоплата не возвращена покупателю или заказчику (даже тогда, когда он не требует ее возврата), продавец не может заявить вычет.